南龙铁路轨道工程全线双线贯通

[91] 张翔：《宪法释义学：原理·技术·实践》，法律出版社2013年版，第2页。

作者简介：王贵松，法学博士，中国人民大学法学院教授。[24] 在核反应堆设置许可的撤销诉讼中，原告方主张对核能发电全过程的安全性进行多重整体性审查，但法院仅将审查对象限定为核反应堆的基本设计。

伊方最高裁判决中证明责任的归属大致有两种解读。行政机关依据相对安全的原则作出判断，就应当将其评价为合理的判断，而不宜以自己的见解取代行政的判断。安全性行政判断的司法审查从一个角度折射出法律、科技以及风险行政机关之间的关系。[6]或许是因为工学裁量一词让人感到有工学领域专家自律的语感，但真正成为问题的并不是科学技术人员的知识本身，而是行政带有一定价值判断、作为合乎要件之判断基准使用的知识见识，[7]工学裁量的概念并未获得日本学界接受，但这种对专门技术的区分却颇有启发意义。在确定安全标准时，当中不免有政治、经济、社会、文化、地理环境等诸多因素的考虑。

该法第23条规定，设置用于实验研究等的核反应堆必须获得核能规制委员会的许可。[13]日本最高裁判所1992年10月29日判決，最高裁判所民事判例集46巻7号1174-1175頁。苗连营、郑磊：《民法典编纂中的宪法三题》，《法制与社会发展》2015年第6期。

参见李丽：《违宪审查：树立宪法的最高权威——纪念82 宪法实施30 周年（下）》，《中国青年报》2012 年10 月18 日第1版。[42]在肯定宪法规范性的认识下，胡锦光教授对于宪法规范的构成要素（特别是制裁要素），宪法规范的特点以及如何通过宪法修改和宪法解释使得宪法规范适应社会实际等问题进行了研究，[43]大大深化了宪法学对宪法规范性的认识。二、学术前史：合宪性法秩序的建构 在制度条件的更易之外，宪法学的学科前瞻，还应当建基于对四十年来宪法学术的总结与反思。但无论如何，必须完成卢曼所言的符码转化，[106]以规范的法律学话语展现出来。

[76]这一结论是否充分有力回应了相关合宪性质疑姑且不论，[77]但这一做法显然是在积极履行合宪性审查的职责。[82] 张翔：《宪法案件的筛选机制——我国启动宪法解释的技术障碍的排除》，载许崇德、韩大元主编《中国宪法年刊》（2012），法律出版社2013年版。

同时，宪法和一般法律又有所不同，它是一个国家最根本的法律，具有最高的法律效力。[17] 林彦教授对这一程序难以发挥作用的原因有详细解析，参见林彦：《法规审查制度运行的双重悖论》，《中外法学》2018年第4期。谢维雁：《论合宪性解释不是宪法的司法适用方式》，《中国法学》2009年第6期。除了继续关注法律起草、修改中的宪法问题之外，[55]宪法学者同时也更加关注部门法司法适用中的宪法问题。

从基本权利教义学拓展到国家机构教义学，应该是未来宪法学的重要致力方向。朱福惠：《宪法至上：法治之本》，法律出版社2000年版。韩大元：《由物权法（草案）的争论想到的若干宪法问题》，《法学》2006年第3期。[8]当时的制度设想极具开放性，有许多人提出要设立一个专门机构如宪法法院、宪法委员会或由法院来保障宪法的实施，[9]甚至建议设立与全国人大平行的宪法委员会，[10]但最终宪法起草者还是采纳了由全国人大、全国人大常委会监督宪法实施的方案。

[105] 相比司法中的社会科学支持（参见侯猛：《司法中的社会科学判断》，《中国法学》2015年第6期。[100] Vgl. Okko Behrends,Einfuerungsreferat: Das Buendnis zwischen Gesetz und Dogmatik und die Frage der dogmatischen Rangtufen, In:Gesetzgebung und Dogmatik,Okko Behrends, Wolfram Henckel (Hrsg.), 1988, S.9ff. [101] 郑贤君：《宪法虚伪主义与部门法批判》，《中国法律评论》2016年第1期，第111页。

[57]白斌的研究，比较早地触及到了宪法教义学与部门法教义学的关系问题。[73] 邢斌文：《论法律草案审议过程中的合宪性控制》，《清华法学》2017年第1期。

这个工作规定的制定工作正在积极推进当中，[80]未来会对合宪性审查的具体运行起到重要的程序建构作用。但改革与宪法的关系问题却一直是宪法学绕不过去的问题。某种意义上，当下对于国家机构的法教义学研究，较之基本权利教义学，甚至更具现实需要的紧迫性。[4] 2012年，时任十一届全国人大常委会副秘书长、全国人大法律委员会副主任委员的乔晓阳将全国人大常委会的违宪审查工作比喻为：鸭子浮水，脚在下面动，上面没有看出来。从违宪审查制度的历史来看，各国违宪审查的最初案例，往往是国家机构领域的，是对国家机关权限关系的判断，而后才会逐步扩展到基本权利领域。[36] 参见童之伟：《良性违宪不宜肯定——对郝铁川同志有关主张的不同看法》，《法学研究》1996年第6期。

宪法需要各个部门法领域的立法来具体化，宪法的实施除了宪法监督的层面，还有通过立法实施的层面，这是中国宪法学界的共识。2018年通过的《宪法修正案》第33条和第34条，将《宪法》序言第十自然段中在长期的革命和建设过程中和第十二自然段中中国革命和建设的成就的历史性表述革命和建设修改为了革命、建设、改革。

……最高人民法院虽然不赞成司法裁判直接援引宪法，但裁判过程中对法律文义的转换或者解释方案的选择，在客观上需要法院以宪法作为论证依据。如前所述，2018年修宪将全国人大的专门委员会之一法律委员会更名为宪法和法律委员会，改变了全国人大及其常委会有监督宪法实施的职权而无专门机构负责的局面。

《宪法实施灵活性的底线——再与郝铁川先生商榷》，《法学》1997年第5期。[60] 王利明：《民法上的利益位阶及其考量》，《法学家》2014年第1期。

而如以英国、法国合宪性审查的历史演进为借镜，当知事尚可为。[90] 相关争论的综述，可参见李忠夏：《中国宪法学方法论反思》，《法学研究》2011年第2期。（四）法律的合宪性解释 走向规范宪法的目标，指向的应该是以宪法解释为中心的宪法教义学（笔者在相同意义上使用另外两个术语：宪法解释学宪法释义学），但是由于宪法监督制度长期缺乏实践，宪法教义学的研究缺乏直接的制度应用性。[66]（3）对不同对象的合宪性审查。

这一批复引发了热烈争论，并因其中包含的基本权利在私法关系中的效力问题，刺激了中国宪法学关于基本权利研究的繁荣。比如，白斌针对争议巨大的许霆案，认为这是刑法面临的困境，而解决的方案在宪法。

[50]黄卉教授对相关研究进行了综述：2008年‘宪法司法化运动失败后，宪法学界希望宪法走入司法实践的努力并没有停止，最为显著的工作成果便是复兴了可被视作‘司法化运动之续篇的合宪性解释理论。杜强强：《合宪性解释在我国法院的实践》，《法学研究》2016年第6期。

[50] 相关研究包括但不限于蔡琳：《合宪性解释及其解释规则——兼与张翔博士商榷》，《浙江社会科学》2009年第10期。[35]童之伟教授随即对良性违宪论提出批评，指出良性违宪的做法是一种故意违反宪法、破坏宪法秩序的行为，不仅有损宪法权威，宪法实施过程中体现的灵活性也超过了法治所能容许的最大限度。

[29] Marbury v. Madison, 5 U.S. 137 (1803). [30] 王叔文：《论宪法的最高法律效力》，《法学研究》1981年第1期，第1页。[52]但是，宪法作为部门法律制定依据的观念，却并未能在一些法律的制定中充分体现。胡锦光：《论设立宪法和法律委员会的意义》，《政法论丛》2018年第3期。[2] 张维炜：《中国步入民法典时代——民法总则草案首次提交全国人大常委会会议审议》，《中国人大》2016年第13期，第23页。

若以更宏观的视角观察，非司法的审查在固有不足之外，似乎也有更具政治眼光更强的政策协调性的制度优点。在此总体性判断之下，对于各个不同的领域而言，新时代会有更为具体的意涵。

然而，在齐玉苓案批复被废止之前，宪法学界就已经找到了宪法影响司法的另外路径。这首先是基于历史教训。

部分判决展现出多样化的基本权利第三人效力样态，但在应用上存在盲目性，[83]尽管部分援引意义有限，但却非常清楚地表明：我国司法实践中已然存在与宪法实施密切相关的重要内容。前一种方案被认为会导致全国人大有两个常设机关，不符合人民代表大会一元化领导的体制。

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